誰(shuí)是商業(yè)秘密戰(zhàn)爭(zhēng)的贏家

自從有了市場(chǎng)，守住和侵犯商業(yè)秘密的戰(zhàn)爭(zhēng)就從來(lái)沒(méi)有停息過(guò)，贏的道理和輸?shù)脑蚱鋵?shí)在他們各自的企業(yè)管理中都能找到

面對(duì)外國(guó)間諜的猖狂活動(dòng)，IBM公司采取的一系列反間諜保密措施肯定令人驚嘆。他們的新員工進(jìn)廠的宣誓書(shū)上寫(xiě)道：不在任何場(chǎng)所談?wù)摷夹g(shù)秘密；在職人員參加一切活動(dòng)，均不準(zhǔn)觸及秘密情況；對(duì)方如果問(wèn)及，要明確拒絕；無(wú)法回避時(shí)，寧可退席。在其公司內(nèi)部，一切秘密設(shè)施都由專(zhuān)人管理，另外，還設(shè)有專(zhuān)職安全保密管理人員，日夜監(jiān)督保密情況。

國(guó)外有些企業(yè)為了保密，甚至像戰(zhàn)爭(zhēng)時(shí)期一樣制定自己的獨(dú)特的秘密聯(lián)絡(luò)方式，最常見(jiàn)的是書(shū)信、電話、電報(bào)的“密語(yǔ)”。如用蔬菜名代替與你單位發(fā)生關(guān)系的企業(yè)，用蔬菜價(jià)格的倍數(shù)代表商品價(jià)格；用天氣變化代表行情；用水果名稱(chēng)代表人名等等。

現(xiàn)在來(lái)看看，國(guó)外知名企業(yè)是如何具體而微地保護(hù)他們的商業(yè)秘密的。

守住商業(yè)秘密的8道關(guān)

①門(mén)衛(wèi)管理措施

除了應(yīng)登記及佩帶出入識(shí)別證外，通常要由被訪者親自將來(lái)訪者帶入公司，不允許來(lái)訪者任意自由走動(dòng);接待部門(mén)設(shè)置電視屏幕監(jiān)視系統(tǒng)，就入口及各主要通道，實(shí)行控制管理；接待人員配有無(wú)線電話，可隨時(shí)作內(nèi)外聯(lián)絡(luò)；有些公司要求來(lái)訪者在接待柜臺(tái)由快速攝像機(jī)當(dāng)場(chǎng)拍照后將相片附在證上，精確度要求極高；有些公司甚至在來(lái)訪者入內(nèi)及結(jié)束離開(kāi)時(shí)，檢查來(lái)訪者所攜帶的物品及文件資料；有些公司則以精密儀器或X光照射等高新技術(shù)方式檢驗(yàn)。

②內(nèi)部監(jiān)控措施

企業(yè)內(nèi)部除了設(shè)有全套防盜系統(tǒng)外，對(duì)各個(gè)不同部門(mén)也有全天侯電視或電眼監(jiān)控系統(tǒng)，對(duì)于公司重要管制區(qū)域或重要機(jī)房重地，則以磁卡及密碼雙重操作方式，有卡無(wú)碼或有碼無(wú)卡的均不得入內(nèi)，有時(shí)甚至以指紋、語(yǔ)言識(shí)別系統(tǒng)，來(lái)限定僅有高層人員或經(jīng)手人員才有權(quán)進(jìn)入。此外，企業(yè)內(nèi)部設(shè)有完全電腦化機(jī)房，里面以高科技儀器及設(shè)備由專(zhuān)職人員每天監(jiān)視整個(gè)公司，包括入口接待、咨訊中心、收發(fā)單位、管制區(qū)域及敏感地帶、重要人員辦公室、影印復(fù)制部門(mén)、重要機(jī)器設(shè)備、資料文件處理中心、檔案室、庫(kù)房、地下室、停車(chē)場(chǎng)等，都要進(jìn)行仔細(xì)檢查。

③信息管理措施

外國(guó)許多企業(yè)對(duì)內(nèi)部電腦系統(tǒng)設(shè)立偵測(cè)監(jiān)視的方法，同時(shí)在電腦內(nèi)設(shè)下管制，要進(jìn)入特別系統(tǒng)應(yīng)有識(shí)別代號(hào)及密碼，并且密碼每周或每月更換，對(duì)任何非經(jīng)授權(quán)即想進(jìn)入電腦的調(diào)查者，不但會(huì)拒絕并留下記錄，而且可測(cè)出是由哪部電腦或終端機(jī)所進(jìn)入以追查可疑者。對(duì)于企業(yè)內(nèi)部使用的作業(yè)系統(tǒng)也作了預(yù)防措施，防止外人以網(wǎng)絡(luò)連線方式將公司機(jī)密取走或加以復(fù)制、毀損。在應(yīng)用軟件開(kāi)發(fā)方面，特別是像設(shè)計(jì)開(kāi)發(fā)制定程序時(shí)，公司特別注意不將公司機(jī)密載入或儲(chǔ)進(jìn)某個(gè)人檔案中造成泄漏，并避免在設(shè)計(jì)時(shí)被人動(dòng)手腳。

④特殊記載措施

公司內(nèi)部的機(jī)密內(nèi)容，一般記在紙上，形成機(jī)要文件。但如果職工利用工作之使，或第三人以不正當(dāng)方法，取去影印，并再將原件放回原處，則公司很難短期內(nèi)察覺(jué)商業(yè)秘密已被外泄，待發(fā)覺(jué)時(shí)，公司已是大勢(shì)已去，更無(wú)從采取迅速的補(bǔ)救措施。為防患于未然，有些高技術(shù)公司即采用特殊用紙及墨水，使秘密文件無(wú)法用一般影印機(jī)復(fù)印，有些企業(yè)甚至用自創(chuàng)的特定語(yǔ)言(密碼)，記載文件內(nèi)容，來(lái)避免被竊其商業(yè)秘密。

⑤匿名采購(gòu)

生產(chǎn)制造企業(yè)生產(chǎn)產(chǎn)品要依賴(lài)各種原材料、零部件等，因此要與外界的原料、零件供應(yīng)企業(yè)發(fā)生經(jīng)常性的業(yè)務(wù)聯(lián)系，企業(yè)的采購(gòu)者因此有可能被供貨企業(yè)有目的地誘導(dǎo)出各種原料的用途、用量、產(chǎn)品供應(yīng)對(duì)象等商業(yè)秘密。為彌補(bǔ)這一漏洞，有些企業(yè)或職工在采購(gòu)重要物資時(shí)，經(jīng)常以假名或匿名從事交易行為，以避免采購(gòu)者受到人情或者其他不利因素的干擾，避免外部供應(yīng)企業(yè)借機(jī)知悉商業(yè)秘密所有人及其如何使用此類(lèi)物資等企業(yè)秘密。

⑥訓(xùn)練及離職處理

工業(yè)間諜往往以企業(yè)內(nèi)部職工為刺探商業(yè)秘密的對(duì)象，因此國(guó)外企業(yè)十分重視其內(nèi)部職工的管理及培訓(xùn)。在職工入廠時(shí)，即向其灌輸保密觀念，并針對(duì)不同部門(mén)，定期召開(kāi)討論會(huì)，了解哪些信息是新開(kāi)發(fā)的，應(yīng)納入商業(yè)秘密，哪些項(xiàng)目是重點(diǎn)保護(hù)的使職工了解，哪些是本公司的重要知識(shí)產(chǎn)權(quán)，哪些是易被外界取得，以便在外人來(lái)產(chǎn)參觀、詢問(wèn)或?qū)ν馇⒄劰珓?wù)時(shí)保持高度警惕。有些企業(yè)為避免侵害其他公司的商業(yè)秘密，要求新來(lái)的人員保證不使用其他公司的秘密信息。在離職時(shí)，除應(yīng)辦理交接手續(xù)時(shí)，還告知應(yīng)維護(hù)公的商業(yè)秘密或不得加以使用。有些企業(yè)還發(fā)函給職工跳槽的公司，給以禮貌性的警告，同時(shí)要求離職人員將自己持有的文件及儲(chǔ)存于各種媒體的信息予以銷(xiāo)毀，或返還給公司。

⑦反誘因條款

公司制度(包括人事、福利制度等)不良，往往是職工不滿或離職的主要原因，職工對(duì)公司不滿，甚至離職而另創(chuàng)公司，更是企業(yè)秘密外泄或遭到無(wú)權(quán)使用的主要原因。因此先進(jìn)國(guó)家的雇傭合同中，常常制定反誘因條款而確立合理的福利制度及人事升遷渠道，并以此作為雇傭條件納入勞動(dòng)合同，以謀求勞資關(guān)系的和諧，降低職工(尤其是高級(jí)職員)的離職率或減少其泄露的可能性。

⑧商業(yè)秘密授權(quán)前考慮

其一，在商業(yè)秘密授權(quán)的情況下，授權(quán)人不僅應(yīng)獲得被授權(quán)人保密，并采取適當(dāng)?shù)谋Ｃ艽胧┑臅?shū)面承諾，更應(yīng)要求被授權(quán)人的各個(gè)受雇人簽定保密合同，并事先議定商業(yè)秘密違約外泄，被授權(quán)人應(yīng)支付的賠償額。其二，在洽談公司購(gòu)并或技術(shù)授權(quán)的情況下，擬購(gòu)并或可能被授權(quán)的一方，通常有機(jī)會(huì)派遣專(zhuān)家到他方的工廠或就其生產(chǎn)技術(shù)作進(jìn)一步了解和評(píng)估。在此之前，雙方的權(quán)利、義務(wù)應(yīng)預(yù)先規(guī)定，以免后患。如交易失敗，則一方如何主張其并未使用他方的商業(yè)秘密，因此仍可在相同技術(shù)領(lǐng)域繼續(xù)競(jìng)爭(zhēng)。另外，他方如何確保其技術(shù)秘密不因外泄而被擅用？這都需要在事先予以考慮并作出相應(yīng)的約定與限制的。其三，在將商業(yè)秘密授權(quán)給他人之前，秘密所有人應(yīng)謹(jǐn)慎擬定合同，詳細(xì)界定該項(xiàng)秘密的范圍及授權(quán)人應(yīng)遵守的義務(wù)。實(shí)際中就曾發(fā)生過(guò)被授權(quán)后立即稱(chēng)該商業(yè)秘密的某一部分他早已知道，應(yīng)剔除在合同之外，出現(xiàn)了扯不清的麻煩，打不完的官司。

 

為何要有企業(yè)和雇員間的保安制度

商業(yè)秘密一旦被透露將永遠(yuǎn)失去，就像瓷器，被打破后將意味永遠(yuǎn)失去，不能重新修復(fù)，所以建立完善的商業(yè)秘密保護(hù)制度，嚴(yán)格保護(hù)商業(yè)秘密顯得特別的重要，商業(yè)秘密保護(hù)制度應(yīng)該全面考慮對(duì)外和對(duì)內(nèi)兩個(gè)保密制度。

從內(nèi)部來(lái)說(shuō)。企業(yè)的商業(yè)秘密必然要為企業(yè)的一部分雇員知悉，因此，如何在企業(yè)與雇員之間建立保護(hù)商業(yè)秘密的制度，比企業(yè)與企業(yè)之間相互保護(hù)商業(yè)秘密更為重要。企業(yè)內(nèi)部對(duì)商業(yè)秘密保護(hù)，主要是建立保密規(guī)章制度和與雇員簽訂保密協(xié)議，并盡可能限制商業(yè)秘密的知悉范圍。盡量控制知悉商業(yè)秘密員工的人數(shù)，如因工作要接觸的，也盡可能將商業(yè)秘密進(jìn)行分散，化整為零，使得個(gè)人手上掌握的商業(yè)秘密只是不能獨(dú)立發(fā)揮作用的局部，只有將每個(gè)人手上的商業(yè)秘密都集中起來(lái)，才能成為完整的、具有實(shí)用性的商業(yè)秘密，而且限制員工打聽(tīng)與自己工作無(wú)關(guān)的業(yè)務(wù)技術(shù)情況。將含有商業(yè)秘密的生產(chǎn)過(guò)程安排在特定的保密區(qū)內(nèi)進(jìn)行，采取措施阻斷外來(lái)視線，將機(jī)器的保密部分用箱體封閉。對(duì)屬于商業(yè)秘密的原材料，用密閉容器盛裝，不標(biāo)名稱(chēng)，用顏色或符號(hào)代表。確定專(zhuān)人使用含有商業(yè)秘密的計(jì)算機(jī)，全面記錄計(jì)算機(jī)的使用情況；對(duì)有關(guān)數(shù)據(jù)和文件進(jìn)行加密，防止電子盜竊行為。

從外部來(lái)看，對(duì)外的保密主要體現(xiàn)在對(duì)外簽署的相應(yīng)合同上，例如在委托開(kāi)發(fā)合同中，從委托事項(xiàng)中受托方必然知道相應(yīng)的商業(yè)秘密，那么在合同中應(yīng)當(dāng)約定受托方應(yīng)當(dāng)負(fù)有保密義務(wù)，并且約定開(kāi)發(fā)完成的技術(shù)秘密歸委托方所有，受托人負(fù)保密義務(wù)。對(duì)于技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同，不論簽訂何種方式的許可方式，許可方與被許可方均要簽訂保密合同，或者是在許可合同中明確約定保密條款。對(duì)外比較容易透露商業(yè)秘密的還有對(duì)外宣傳上，很可能在不經(jīng)意之間商業(yè)秘密就被透露出去，我國(guó)在這方面吃的虧并不少，對(duì)于企業(yè)而言應(yīng)當(dāng)建立新聞發(fā)言制度，預(yù)先應(yīng)當(dāng)將相關(guān)宣傳材料進(jìn)行審查，確保商業(yè)秘密不被透露。

尋找侵犯商業(yè)秘密的法律救濟(jì)途徑

從我國(guó)現(xiàn)行法上保護(hù)商業(yè)秘密法律規(guī)定相應(yīng)的法律救濟(jì)途徑可分為四種方式，即民法上的救濟(jì)、勞動(dòng)法上的救濟(jì)、行政法上的救濟(jì)和刑法上的救濟(jì)。

民法上的救濟(jì)。民法上的救濟(jì)，即依據(jù)民法上的規(guī)定請(qǐng)求違反保密協(xié)議的當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任或者侵害商業(yè)秘密的侵權(quán)人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的方式，民法上的救濟(jì)的請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)是合同或者侵權(quán)行為。根據(jù)商業(yè)秘密保密合同負(fù)有保守秘密的一方當(dāng)事人違反保密合同約定，泄露或者擅自使用其知悉的商業(yè)秘密，即違約，權(quán)利人可以違約為由起訴。

勞動(dòng)法上的救濟(jì)。這種方式只適用于本公司雇員或者前雇員，雇員違反企業(yè)商業(yè)秘密的規(guī)章制度、勞動(dòng)合同中的保密條款、保密合同或者競(jìng)業(yè)禁止合同約定，給企業(yè)造成損失的，企業(yè)可以依據(jù)勞動(dòng)法的規(guī)定向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁，要求違反上述約定的雇員承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

行政法上的救濟(jì)。根據(jù)《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》和《工商行政管理機(jī)關(guān)行政處罰暫行規(guī)定》的規(guī)定，當(dāng)企業(yè)認(rèn)為其商業(yè)秘密受到侵害，可以向工商行政管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)查處侵權(quán)行為。

刑法上的救濟(jì)。根據(jù)刑法第219條的規(guī)定，侵犯商業(yè)秘密給權(quán)利人造成重大損失的，處三年以下有期徒刑，并處罰金和單處罰金，造成特別嚴(yán)重后果的，處三處以上七處以下有期徒刑并處罰金。如果侵犯企業(yè)的商業(yè)秘密的行為構(gòu)成犯罪，權(quán)利人可以向公安機(jī)關(guān)控告，要求立案?jìng)刹椋肪科湫特?zé)任。在追究刑責(zé)任的同時(shí)，權(quán)利人可提起刑事附帶民事訴訟要求侵權(quán)人承擔(dān)民事賠償責(zé)任。

華為原職工王××等3人曾任職硬件工程師并參與了華為公司光網(wǎng)絡(luò)設(shè)備的研發(fā)工作，在職時(shí)分別與華為公司簽訂保密協(xié)議，離職時(shí)也曾與華為簽訂《離職員工承諾書(shū)》。但秦××在離開(kāi)華為公司時(shí)，將用光盤(pán)拷貝的涉及華為公司不為公眾所知的部分技術(shù)機(jī)密文件帶走。華為公司斷然采取了刑事手段，深圳南山區(qū)法院就華為前員工竊密案一審判決，認(rèn)定3人構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪。　

涉及侵犯商業(yè)秘密的糾紛在科技業(yè)界并不少見(jiàn)，但像華為商業(yè)秘密案中這樣動(dòng)用刑事訴訟手段的卻非常少見(jiàn)。該案作為在全國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域極具爭(zhēng)議、頗具代表性的案件，對(duì)類(lèi)似商業(yè)機(jī)密或商業(yè)糾紛案件的處理具有積極意義。